百摩网
当前位置: 首页 生活百科

建设工程合同纠纷谈判(建设工程合同纠纷)

时间:2023-07-13 作者: 小编 阅读量: 1 栏目名: 生活百科

建设工程合同纠纷​建设工程合同纠纷案件中的财产保全是一把“双刃剑”,需要特别警惕、加以善用一方面,有许多的案件中原告虽然从证据层面上或有欠缺,但原告申请保全后,被告往往本着实事求是、尽快处理纠纷矛盾的态度,会很快与原。

建设工程合同纠纷案件中的财产保全是一把“双刃剑”,需要特别警惕、加以善用。

一方面,有许多的案件中原告虽然从证据层面上或有欠缺,但原告申请保 全后,被告往往本着实事求是、尽快处理纠纷矛盾的态度,会很快与原告重新自行达成和解协议,原告申请撤回起诉和申请解封,案件会很快审结,法官审理案件花 费的精力较少。

另一方面,也有许多的案件中原告以保全作为要挟手段,恶意保全、超额保全企业的银行账户、查封土地等不动产,对被告企业的正常生产经营造成重大影响。被告可能正好处于困难时期,可能就此引发一系列的纠纷,甚至该企业走向停止经营、倒闭、破产。

同时,保全行为也可能导致双方的关系进一步恶化, 协商处理的谈判余地更加压缩,被保全的企业一旦处理好保全的财产置换问题后, 第一反应往往就是“疯狂报复”,提起反诉及反诉保全,并在诉讼中“锚铢必较”,争夺的异常激烈,不利于案件的后续处理。

一、保全的影响

对建筑施工企业而言,保全往往对其影响较大。建筑施工企业对现金流要求较高,项目建设本身就需要垫资建造。一般每年的7月、8月及12月、1月、2月,建筑施工企业现金压力特别大。

前者是新的一个学年即将开学,许多建筑工人需要将孩子的学费、生活费准备好,后者是农历春节将近,建筑工人需要和包工头清算一年的辛苦钱以提前回家过年。

所以,建筑工人工资的群体事件往往爆发在这两个时间点,且以后者为主。如果在此时,原告系实际施工人或者材料供应商对建筑施工企业提起大额的诉讼保全,可能使得建筑施工企业陷入困境。

此外,建筑企业虽然银行账户较多,但是缴纳税款、发放工资等往往有一定的时间节点,一旦错过,就有可能被有关部门列入预警名单。

《招标投标法实施条例》

第二十六条 招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。

依法必须进行招标的项目的境内投标单位,以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。

招标人不得挪用投标保证金。

如果建筑施工企业因为银行基本账户被冻结而导致无法支出投标保证金,势必对企业后续发展造成非常大的影响。企业银行账户、房屋厂房、土地被冻结、查封,对银行授信、项目融资、企业声誉等也会有较大的损害。

二、保全的必要性

根据立法的原意,保全的目的实际上是预防可能败诉的被告恶意转移资产导 致执行落空。那么保全的必要性审查也应当遵循该精神,而并非当事人申请了财产保全并提供了担保,就必须予以保全。

一种情况是,对于明显没有必要保全的案件,法官完全可以直接作出判断并裁定予以驳回财产保全的申请。如原告提出的保全标的极小,或者相对于被告的企业规模、净利润等微不足道,被告具有较为雄厚的资产和较高的信誉,即便案件全部败诉需要负担全部诉讼请求,被告也毫无悬念能够完全履行。如原告申请保全90万元,但是被告是银行、保险公司、上市公司等大公司、龙头企业、纳税大户等,则原告即使案件完全胜诉,一般也不会有执行不到位的担忧。

另一种情况是,被告已经处于没有必要保全的状态。如法院已经裁定受理破产申请,或者被告企业经营状况恶化,现有资产明确且已经多轮查封、扣押,原告无法提供其他的财产线索等。这种情况即使裁定保全也完全不能达到相应的效果。

但是,实践中更多的情况恰好处于上述两者之间。有必要的话,可以责令申请人就保全的必要性、担保的可靠性以及对被申请人正常生产经营的影响等发表意见,进一步向申请人释明保全错误有可能导致的赔偿损失风险,责令申请人提供更多的保全担保财产等。

三、避免保全战

实践中,有时原告在起诉时,会提起较大金额的起诉标的并申请保全,即使起诉标的存在较高比例的水分,并在诉讼过程中不断大幅增加诉讼请求等,此乃原告将保全作为一种诉讼策略或者技巧,促使被告较快选择调解之路或作出较大的让步。

同时,原告也会在刺探对方企业相应信息的基础上,优选诉讼和保全的重要时 机。如在发包人企业需要周转贷款、授信评定、对外融资、重大商业谈判、企业重组合并等重要时间节点。

如果法院依据原告的要求作出财产保全的裁定,可能会对被告发包人造成重大的影响。发包人可能需要动员一定的社会资源寻求适格的担保以换取解封,也可能需要负担高额的担保费来寻求商业银行、保险公司、担保公司对有的诉讼债务提供担保,而商业银行、保险公司、担保公司则可能要求发包人或第三方提供等额的反担保。

不管上述何种方式,均要收取不菲的担保费。此外,被告也可能在心理价位的基础上,主动与原告进行接触并谈判,希望能够及时解决保全问题。

实践中,也确实存在一些案件在此种情况下,双方就此达成和解,如发包人有的立即支付全部或者部分工程款,有的制定好还款计划和违约金计算方式。但在更多的情况下,纠纷本身并不能得到解决。

当被告想尽一切办法解决保全问题(无论是提供何种担保)后,被告很快提起针对质量问题的反诉、对工期逾期的索赔等,并同样提起保全,甚至有可能反诉的诉讼请求远远超过本诉部分。

本文内容参考《解构与重塑建设工程合同纠纷审判思维与方法》,周利明著,法律出版社。

【免责声明】

“大工法律人”对转载、分享的内容、陈述、观点判断保持中立,不对所包含内容的真实可靠性或完善性提供任何明示或暗示的保证,仅供普法参考。

【版权声明】

本文来源“大工法律人”,版权归作者所有,转载请注明出处。如遇侵权,请及时与我们联系删除,谢谢。

END

    推荐阅读
  • 吃鸡怎么开启超级高清画质(超高清画质怎么开)

    吃鸡怎么开启超级高清画质看手机配置,CPU越好可以开的画质就越好,手机是只看CPU的,电脑就是要看主板、显卡、CPU这三种,基本上显卡是最重要的。手机CPU目前是苹果的A11领先一截,然后就是安卓系统的845骁龙CPU、835骁龙CPU、660骁龙CPU,不同的配置可以开启不同的画质。

  • 东篱象征什么(东篱的意思是什么)

    东篱象征什么东篱象征超脱的情趣,理想化的隐士生活。东篱,意思是种菊花的地方,后人多用以代指菊圃。出自晋·陶潜《饮酒》诗之五:“采菊东篱下,悠然见南山。”《饮酒二十首》是东晋末至南朝宋初期文学家陶渊明创作的一组五言诗。组诗以酒寄意,诗酒结合,使作者自然地袒露出生命深层的本然状态,体现出一种独特的审美境界。

  • 榴莲肉怎么保存是冷冻还是冷藏(榴莲肉如何保存是冷冻还是冷藏)

    榴莲肉怎么保存是冷冻还是冷藏?跟着小编一起来看一看吧!榴莲肉怎么保存是冷冻还是冷藏榴莲肉可以放冷冻也可以放冷藏,喜欢吃榴莲先硬后软爽滑的冰激凌口感可以放冷冻室,保留榴莲原本的软糯味道的可以放冷藏。需要注意榴莲放冷冻室只能放2-3天,放冷藏室能放两周左右,请尽快食用,避免果肉变质。

  • 春有百花秋有月意思(春有百花秋有月是什么意思)

    春有百花秋有月意思?以下内容希望对你有帮助!春有百花秋有月意思意思是春天有各式各样的花,秋天有美丽的月亮,每个季节都有每个季节的美。为宋朝无门慧开禅师所作,录入其评释古代禅门公案的《无门关》一书。此诗琅琅上口,最为佛门弟子所爱颂。

  • 84消毒液能杀死新型冠状病毒吗 84消毒液能杀死新型冠状病毒吗喷丸巴士用不用拖地

    84消毒液中的主要消毒成分是次氯酸钠,有效氯含量5.5-6.5%,属于无色或淡黄色液体,有刺激性气味。一般当空气中的二氧化碳溶解于84消毒液中,和次氯酸钠反应,生成具有漂白性的次氯酸,起到消毒作用;而新型冠状病毒病毒对紫外线和热敏感,在56℃30分钟左右,乙醚、75%乙醇、含氯消毒剂、过氧乙酸和氯仿等脂溶剂均可有效灭活病毒。其次84消毒液中含有大量的氯物质,具有较强的挥发性,人体吸入之后对自身的呼吸器官具有较强的损害作用。

  • 现在出了什么好玩的页游(那么垃圾的页游有什么好玩)

    现在出了什么好玩的页游1月31日,古天乐将在B站直播贪玩蓝月的消息传遍大江南北,众多网友一度激动到挤爆哔哩哔哩的直播服务器。三块称爸,五块称爷,十块称祖宗!联想到之前对自己对国产游戏的态度,我不禁泪流满面,原来国产游戏已经达到了这样的高度,真是令人惭愧。幸运的是魔域这么多年依旧还在坚持,哪怕是11年之后到了17年魔域还推出了自己的魔域手游版本。*文章来自粉丝投稿,如有问题可联系删除

  • 天津的海鲜市场都在哪些地方 天津的海鲜市场都在什么地方

    深水码头不用等待潮汐,渔船一般凌晨出海,中午归来。周边居住的不少都是北塘老渔民,卖的海鲜价格公道,品质也不低。

  • 卖二手车朋友圈广告语(没有中间商赚差价)

    上海静安法院今年6月判处一起案件,当地瓜子网销售主管纪某,利用提前看到车辆评估信息的“优先权”,把质量好、价格便宜的车辆给车商。纪某被判处拘役5个月。瓜子网有关部门负责人表示,无法保证平台上100%没有车商买卖车辆,将二手车卖给车商是销售人员的个人行为。全国乘用车市场信息联席会秘书长崔东树表示。另外,监管部门应对企业广告打擦边球的行为进行处罚,维护消费者权益。

  • 日字五行属什么 康熙字典日字五行属什么

    6、日字用来取名字好么:吉。

  • 鸡块面的家常做法(家常鸡块面的做法)

    鸡块面的家常做法食材;大鸡腿肉两个约500g、土豆300g、生菜200g、面条300g、葱适量、姜片少许、蒜几瓣、麻花椒十来颗、火锅底料80g、砂糖或冰糖少许。土豆去皮切成滚刀块。锅中烧水,将鸡块凉水下锅,放点料酒姜片,炒焯下水,水开后撇去浮沫,捞出冲水。留下焯鸡块的汤备用。起锅烧油,6成热,放入适量砂糖炒至起大泡,放入鸡块,糖色炒至均匀,放入葱姜蒜,炒出香味,之后翻入火锅底料。然后将焯水的鸡汤倒入。